مذكرة دفاع للطعن علي تقرير خبير في دعوي مقامة علي شركة مياة الشرب و الصرف الصحي
في التقرير التالي تلقي “الناس و القانون” الضوء علي موضوع يهم ملايين المتقاضين في مختلف الدعاوي المنظورة أمام جميع المحاكم علي مختلف أنواعها المدنية والشرعية والتجارية والاقتصادية و الإدارية ، وكذلك محاكم الجنايات و الجنح والمخالفات، حيث يبين خبير قانوني _أشرف فؤاد، المحامي بالنقض :شروط الاستعانة بالخبراء في المحاكم ، أتعاب الاستعانة بخبراء العدل ، طرق الاستعانة بالخبراء في المحاكم، أسس الاستعانة بالخبراء وزارة العدل ، إستثناءات الاستعانة بالخبراء في المحاكمات ، كيفية الاستعانة بالخبراء في الدعوي الجنائية ، مبادى الاستعانة بالخبراء في المحاكم ، إزاي الاستعانة بالخبراء المتخصصون ، الخُبراء في الدعوى المدنية ، الخُبراء في الدعوى العماليه ، الخُبراء في الدعوى العمالية ، الخُبراء في الدعوى التجارية، الخُبراء في الافلاس ، اللوائح والقواعد المنظمة لعمل الخبراء ، اللوائح والقوانين الخاصة بعمل الخبراء ، الخبرأ ، أتعاب الخبير المندوب في الدعوى ، مصروفات انتداب الخبراء الفنيين، الفنين، أعمال الخبرة ، الخبراء المرخّصون، الاستعانة بالخبرة ، قواعد الاستعانة بالخبراء في المحاكم. بحسب أشرف المحامي.
مذكرة
بدفاع : ……………….. (مدعي)
ضـد
السيد / رئيس مجلس إدارة شركة مياة الشرب و الصرف الصحى بالجيزة ،بصفته العضو المنتدب. (مدعى عليه)
الدفاع والطلبات
بادىء ذي بدأ نتمسك بكل ما جاء بعريضة الدعوي ويعتبر جزءا لا يتجزأ من هذه المذكرة الماثلة.
والجدير بالذكر وقبل الخوض في الدفوع القانونية نبين أن تقرير الخبير أثبت من خلال اطلاعه علي مستندات الشركة أنه تم التعاقد مع المدعي علي تركيب عداد مياة ، ولم تنكر الشركة أن المدعي قام بسداد كامل ثمن العداد، وأن الشركة لم تقم بتركيب العداد ، ولم تبين سبب ذلك.
الدفع الأول : عدم حيادية السيد الخبير في أداء مهمته
أولاً :- الثابت بمحضر جلسات الخبير ص8 أن وكيل المدعي قد حضر للخبير بمكتبه الساعة 10,30ص، يوم الانتقال لإجراء المعاينة (16/12/2020) ، وأكد أن الشركة المدعي عليها تقوم بأعمال حفر أمام العقار محل التداعي لتوصيل وصلة مياة حتي تثبت علي خلاف الحقيقة أن المياة متوصلة بالعقار محل التداعي , وكان يجب علي الشركة المدعي عليها ألا تقوم بأي أعمال حفر أو إستكشاف وجود أو عدم وجود وصلة مياة (طبقاً لما ورد بالحكم التمهيدي)، إلا في وجود السيد الخبير وبمعرفته وأمام عينه وتحت إشرافه ، وليس خلسه من وراء ظهره.
إنتقل السيد الخبير علي الفور في نفس اليوم (16/12/2020)، في تمام الساعة 11,30ص ، وأثبت سيادته بص9 بمحضر الاعمال، أنه تبين اثناء وجودنا بالمعاينة وجود عمالة امام العقار تابعة للشركة المدعي عليها فنيين وعمال حفر قاموا بالحفر امام مدخل العقار محل التداعي للوقوف علي طريقة التوصيل المياة داخل العقار.
** سيدي الرئيس القاضي الفاضل العادل: كان ينبغي علي السيد الخبير في هذه الحالة إيقاف المأمورية وإعادتها للمحكمة، لتدخل الشركة المدعي عليها باعمال مادية من حفر وعمالة في عدم وجود السيد الخبير من شأنها تغيير الواقع والحقيقة ، و التي هي أساس دعوانا والتي من أجلها أقيمت، والتي من أجلها كلف السيد الخبير بمأموريته.
خاصة وأن ذلك لم يكن بعلم السيد الخبير ، ولم يكن تحت إشرافه، وبصره وبصيرته، ولكن كان خلسه، وهو ما يؤكد سؤ نية الشركة المدعي عليها.
وبذلك تختلق الشركة المدعي عليها لنفسها دليل ووقائع مصطنعة علي خلاف الحقيقة ، من شأنها أن تغير الرأي وخ98\وجه النظر في الدعوي.
ثانياً :- أثناء مباشر السيد الخبير أعماله في المعاينة تمسكنا كوكيل المدعي بأن المواسير التي تخرج من موتور المياة التي لونها أخضرهي متوصلة بحربة طرمبة مياة جوفية من باطن الآرض أمام العقار محل التداعي ، وقمت بفتح حنفية المياة المتصلة بموتور المياة، وطلبت من السيد الخبير أن يتذوق طعم المياة وإنها ليست عذبة، وإنما مياة جوفيه ، قال لي سيادته ليس من إختصاصي ، أطلب تحليل معمل ، وبالفعل أثبت لي طلب تحليل معمل ومثبت ذلك بمحضر الأعمال بالمعاينة.
السيد الخبير لم يقطع يقينا ولم يجزم ولم يبين لنا كيف تتصل المواسير الخضراء الخارجة من العمارة محل التداعي والمتغيرة المسار بقوع ، وطريقة إتصالها بالماسورة العمومية المملوكة للشركة ، إنما المعاينة أثبتت أنها داخلة في باطن الأرض ، والسيد الخبير خمن وإجتهد من تلقاء نفسة ، وقال إنها متصلة بالمسورة العمومية للشركة.
ولو كان ما أثبته صحيحا لذكر لنا كما وصف تغيير المسار بكوع ، كذلك وصف الماسورة العمومية من حيث كونها ظهر حديد لونها رصاصي أو إسود غالباً ، وطريقة اتصال الماسورة البلاستيك بها عن طريق أفيز حديد ، أو غير ذلك ، إنما اكتفي بأنها تخرج من باطن الأرض ، متجاهلاً كنة وماهية الماسورة الأخرى التي تتصل بها الماسورة البلاستيك التي وصفها بأنها خضراء اللون.
فهو محض إجتهاد من السيد الخبير، وعدم حيادية.
الدفع الثاني : عدم أداء السيد الخبير للمأمورية الموكوله له طبقا للحكم التمهيدي الصادر بجلسة 31/10/2019
لقد إعترضنا وأثبتنا أثناء المعاينة لدي السيد الخبير أن الماسورة الخارجة من العقار
متوصلة بحربة طرمبة مياة جوفيه.
كما إعترضنا علي كون غرفة التفتيش التي تقع خارج العقار علي رصيف العقار محل التداعي هي عبارة عن طرنش وليس لها علاقة بالصرف الصحي المملوكة للشركة المدعي عليها.
سيدي الرئيس : من المتعارف عليه أن ماسورة الصرف الصحي العمومية المملوكة لشلركة الصرف الصحي تقع وسط الشارع وليس علي رصيف العقار محل التداعي.
كما أن السيد الخبير ذكر أنها غرفة تفتيش علي رصيف العقار وخاصة بالعقار ، ولم يبين مدي صلتها أو عدم صلتها بالماسورة العمومية للصرف الصحي المملوكة للشركة المدعي عليها.
وجيث أنه لا يجوز للخبير إبداء رأيه في المسائل القانونية المتعلقة بموضوع النزاع
وحيث أن الخبير المنتدب هو خبير حسابي لا صلة له بعالم السباكة والصرف الصحي ولا علاقة به بالمفاهيم الناحية الفنية الدقيقة بمجال الصرف الصحي ، وتحديد طبيعة المياة من كونها عذبة أم جوفية.
الأمر الذي كان يستوجب منه وهو يباشر عمله أن يقتصر على استجلاء عناصر الدعوى من الناحية الحسابية فقط دون سواها.
وحيث أن الخبير قد خالف بذلك المهمة الموكلة إليه وهى إبداء رأيه في المسائل الحسابية التي كلفته بها المحكمة إلا أنه تجاوز هذه المسألة الفنية وأبدى رأيه في مسائل السباكة والصرف الصحي لا صلة له بها مما يفسد علمه.
وقد قضت محكمة النقض بأن
” تقتصر مهمة الخبير على إبداء رأيه في المسألة الفنية التي كلفته بها المحكمة فلا يتجاوزها إلا بإذن صريح منها، ويمتنع عليه إطلاقا أن يبين رأيه في المسائل القانونية المتعلقة بموضوع النزاع، كما لا يجوز له أن يتخذ أى إجراء في الدعوى لم تكلفه به المحكمة..”
(نقض 26/ 1/ 1980 س21 ص297 مجموعة المكتب الفني للإدارة العامة للخبراء جزء 1 ص235)
وحيث إنه ووفقا بما استقر عليه قضاء النقض أنه إذا بدى لأحد خصوم الدعوى اعتراض على شخص الخبير أو عمله فعليه أن يثبت هذا الاعتراض عند مباشرة الخبير عمله فإن فاته ذلك فعليه أن يبديه لدى محكمة الموضوع “.
ونحن نعترض علي عمل الخبير جملة وتفصيلاً لعدم الخبرة في مجال الصرف الصحي ، وعدم أداء المأمورية المكلف بها كما جاء بالحكم التمهيدي الصادر بتاريخ 31/10/2019، وعدم تحقق بالجملة كافة عناصر الدعوي وأوجه دفاع المدعي فيها وصولاً لوجه الحق فيها.
القصور الواضح والبين في تقرير السيد الخبير
السيد الخبير قد استند فى تقدير قيمة استهلاك المياه على البندين ال11،12 من عفد تركيب المياه، وكذلك علي بيان مطالبة الشركة المدعي عليها للمدعي بسداد اجمالي مبلغ 124814,50 جنية خلال الفترة من 11/2015 وحتي 10/2020. “أنظر ص 4 بالتقرير بند ثالثاً”
سيدي الرئيس : إن ما تطالب به الشركة المدعي عليها من المدعي من مبالغ مالية لا أساس له سوى ما ورد بالبيان، الذي سلم به السيد الخبير الحسابي المندوب ، دون بيان الأساس القانونى لتحديد تلك النسبة ومقدرها، فلم تكن وفقاً لقراءات العداد ، حيث لا يوجد عداد لعدم وفاء الشركة بإلتزامها بتركيب عداد مياة الشرب.
ولم يبين لنا السيد الخبير الحسابس المندوب ، الأساس الحسابي ، والسند القانوني الصحيح ، خاصة أن معاينته قد شابها العديد من القصور والابهام.
لذلك
نلتمس أصلياً :
إلزامه بإدخال مياه الشرب وتركيب عداد مياه الشرب المتعاقد عليه مع المدعى بموجب الإشتراك رقم”1000717″ , والمدفوع ثمنه منذ عام 2015, والخاص بالعقارملك المنذر والكائن 2شارع أبو وحيد من الجمهورية , الشيخ ريحان ـ التابع لادارة فرع الهرم ـ جيزة , وعدم مطالبه الطالب بأى إلتزامات مالية راجعة لخطآ الشركة من حيث مبلغ الإستهلاك الزعوم على الطالب، أو فرق العداد وغير ذلك من المصاريف اللهم سوى المصاريف الادارية البسيطة للتركيب , مع التعويض المناسب لما أصاب المدعى من أضرارعما لحقه من خساره وما فاته من كسب .. ـ وإلزام المدعى عليه بالمصروفات ومقابل أتعاب المحاماه
احتياطيًا:
إعادة الدعوى مرة أخري إلى مكتب خبراء وزارة العدل لندب لجنة ثلاثية من خبيراء وزارة العدل أحداهما خبير فني صحي ، وأخر حسابي ، وثالث معملي تحاليل مياة.
علي سبيل الاحتياط الكلي:
إستدعاء السيد الخبر المندوب والموكول له المأمورية (أسماء …..) ، لسؤالها وسماع شهادتها : هل شاهَدت بعينيها ماسورة المياة العمومية الام الموجودة بالشارع أمام العقار والمملوكة لشركة المياة والصرف الصحي ، وتوصيل المواسير الخضراء الخارجة من العمارة بها ، وان صح ، كيفية توصيلها بها ، وما وصفها، أجزم وأقسم لسيادتك لم تراها لاسيادتها ولا نحن ، ولم تظهر علي الاطلاق رغم الحفر من جانب الشركة المدعي عليها ، لقد خفوها عمال الحفر التابعيين للشركة المدعي عليها لعدم أثبات ما فعلوه في غيبة السيد الخبير.
وكذلك سؤالها : هل رأت بعينيها الماسورة العمومية للصرف الصحي الأم الموجودة منتصف الشارع الذي يقع فيه العقار محل التداعي، وتوصيلها بمواسير الصرف الصحي الخارجة والخاصة بالعقار محل التداعي.
مقدمه لسيادتكم
أشرف حماد
المحامي
